行政复议决定书

澳洲幸运5 府行复〔2021〕99号

　　申请人：江门市某公司1。

　　法定代表人：梁某。

　　委托代理人：李某，该公司工作人员。

　　委托代理人：蒋彻，广东卓兴律师事务所律师。

　　被申请人：澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 会城街道办事处。

　　住所地：澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 会城新桥路9号。

　　法定代表人：张仲坚，该办事处主任。

　　委托代理人：黄某，该单位工作人员。

　　委托代理人：张嘉炜，北京市盈科（江门）律师事务所律师。

　　申请人江门市某公司1不服被申请人澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 会城街道办事处（以下简称“会城街道办”）作出的澳洲幸运5 处罚字﹝XX﹞XX号《行政处罚决定书》，于2021年9月14日向本机关申请行政复议。本机关依法已予受理，因情况复杂，决定对该案的审查期限延长30天，本机关依法予以受理，现已审查终结，现已审查终结。

　　申请人请求：撤销澳洲幸运5 处罚字﹝XX﹞XX号《行政处罚决定书》。

　　申请人称：2021年8月12日，被申请人作出《行政处罚决定书》，决定对申请人处以60万元罚款。申请人认为该行政行为违法、错误，依法应予撒销。具体理由如下：一、申请人装修工程不存在质量问题。根据被申请人要求，申请人已经提交了设计方案、施工合同、施工图纸以及验收报告。申请人就建筑主体和承重结构也已经出具《安全鉴定证书》，装修工程不存在影响建筑质量安全的问题。二、被申请人适用法律错误。根据住房和城乡建设部于2018年修订的《建筑工程施工许可管理办法》第二条规定，申请人开设的游泳馆只有100多平方米，符合该条要求。三、建筑法第六十九条，房屋建筑使用者在装修过程中擅自变动房屋建筑主体和承重结构的，责令改正，处5万元以上10万元以下的罚款。行政处罚决定书所依据的询问笔录与实际情况是有偏差的，公司的法人、股东及相关熟悉情况的相关领导从来没有接受过执法人员的询问，也从来没有员工反映过有关询问的情况，所以，我公司不承认询问笔录的内容。

　　被申请人答复称：一、被申请人作出的澳洲幸运5 处罚字﹝XX﹞XX号《行政处罚决定书》认定事实清楚，证据充分。1.2021年5月11日，被申请人收到澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 会城街道XX社区居民委员会发来的请示，反映申请人在澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 XX路XX号XX座XX的室内开设游泳池，存在漏水、噪音扰民等情况。5月13日，被申请人连同社区人员到场查看情况，但申请人未能提供任何该游泳池的建设手续。2.2021年5月14日，被申请人向澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 住房和城乡建设局致函征询该游泳池报建情况。5月21日，区住建局作出新建[XX]XX号复函，建议被申请人根据《建设工程质量管理条例》第六十九条规定责令申请人整改和依法处罚。3.2021年6月24日，申请人提交授权委托书，委托郑某配合调查、提供资料、代收文书等等。被申请人依法向申请人送达《协助调查通知书》《责令改正违法通知书》等材料。4.2021年7月8日，被申请人以申请人涉嫌涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，没有设计方案擅自施工的行为为由立案调查。5.2021年7月19日，被申请人作出《行政处罚听证告知书》并送达给申请人，但申请人未在限期内陈述、申辩或申请听证。6.2021年8月9日，申请人出具《承诺书》，承认其没有报建室内游泳池相关手续，在补办文件前停止游泳池使用。7.2021年8月12日，被申请人作出澳洲幸运5 处罚字﹝XX﹞XX号《行政处罚决定书》，以申请人违反《建设工程质量管理条例》第十五条的规定，根据《建设工程质量管理条例》第六十九条、《广东省住房和城乡建设系统行政处罚自由裁量权基准》（工程建设与建筑业类）B301.69的规定，对申请人罚款60万元。二、被申请人作出的澳洲幸运5 处罚字﹝XX﹞XX号《行政处罚决定书》适用依据正确，程序合法。1.申请人的行为违反《建设工程质量管理条例》。在被申请人调查取证期间，申请人并未提供施工前委托的原设计单位或者具有相应资质等级的设计单位提出的设计方案，违反了《建设工程质量管理条例》第十五条的规定，又根据《建设工程质量管理条例》第十一条的规定，申请人在本次复议中提交的施工图也未经施工图审查机构按照有关法律法规，对施工图涉及公共利益、公众安全和工程建设强制性标准的内容进行审查，故申请人的行为已违反了《建设工程质量管理条例》。2.区住建局复函建议责令整改和依法处罚。经被申请人致函征询，区住建局作出新建[XX]XX号复函，其中根据《建设工程质量管理条例》第六十九条的规定，区住建局建议被申请人责令申请人整改和依法处罚。由于该游泳池系涉及建筑主体或者承重结构变动的装修工程，被申请人在调查取证期间已多次要求申请人提供设计方案，但申请人均未能提供设计方案等相关材料。故被申请人按照《广东省住房和城乡建设系统行政处罚自由裁量权基准》（工程建设与建筑业类）B301.69的规定，对申请人罚款60万元，适用依据正确。3.被申请人已依法将文书送达给申请人，但申请人并未在限期内主张权利。立案调查前，被申请人向申请人发出《协助调查通知书》《责令改正违法通知书》，但申请人并未在限期内改正违法行为。立案调查后，被申请人向申请人发出《行政处罚听证告知书》，但申请人也未在限期内陈述、申辩或者申请听证。在被申请人多次要求申请人提供设计方案的情况下，直至行政处罚作出申请人也没有提供设计方案等相关材料，故被申请人根据已有证据对申请人作出行政处罚程序合法。

　　申请人在行政复议审查中提交了如下证据（均为复印件）：

　　证据1.法定代表人身份证；

　　证据2.澳洲幸运5 处罚字﹝XX﹞XX号《行政处罚决定书》；

　　证据3.江门市某公司1钢结构设计建筑施工图；

　　证据4.澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 会城XX路XX号XX座加建游泳池部分建筑结构安全性检测鉴定报告。

　　被申请人在行政复议审查中提交了如下证据（均为复印件）：

　　证据1.澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 人民政府关于镇街实行综合行政执法的公告；

　　证据2.关于协调解决江门市某公司1的渗水引起安全隐患问题的请示；

　　证据3.关于征询江门市某公司1室内游泳池报建情况的函；

　　证据4.关于对江门市某公司1室内游泳池报建情况的复函；

　　证据5.授权委托书及身份证；

　　证据6.现场检查笔录及影像资料证据；

　　证据7.询问笔录；

　　证据8.澳洲幸运5 处协调字[XX]XX号协助调查通知书；

　　证据9.澳洲幸运5 处责改字[XX]XX号责令改正违法行为通知书及送达回证；

　　证据10.澳洲幸运5 处协调字[XX]XX号协助调查通知书及送达回证；

　　证据11.票据资料证据、影像资料证据；

　　证据12.不动产登记信息证明；

　　证据13.澳洲幸运5 处协调字[XX]XX号协助调查通知书；

　　证明14.票据资料证据、影像资料证据；

　　证据15.关于协助提供有关工商登记资料的函；

　　证据16.关于协助提供有关商事登记资料的复函及附件；

　　证据17.立案审批表；

　　证据18.澳洲幸运5 处听﹝XX﹞XX号《行政处罚听证告知书》及送达回证；

　　证据19.承诺书；

　　证据20.澳洲幸运5 处罚字﹝XX﹞XX号《行政处罚决定书》及送达回证。

　　本机关查明：会城街道办收到澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 会城街道XX社区居民委员会于2021年5月11日发来的《关于协调解决江门市某公司1的渗水引起安全隐患问题的请示》，称某公司1于2020年11月在居民楼开设游泳池，居民投诉存在渗水、漏水、噪音问题。会城街道办于2021年5月14日向澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 住房和城乡建设局（以下简称“区住建局”）发出会处函﹝XX﹞XX号《关于征询江门市某公司1室内游泳池报建情况的函》，就某公司1的游泳池是否报批、验收一事及如何处理游泳池存在漏水问题征询区住建局意见。区住建局于2021年5月21日作出新建函﹝XX﹞XX号《关于对江门市某公司1室内游泳池报建情况的复函》（以下简称《复函》），回复：1.某公司1室内游泳池项目未有办理施工许可和监督手续，建议会城街道办核查某公司1室内游泳池项目是否达到办理施工许可规模后再作进一步处理。2.建议会城街道办根据《建设工程质量管理条例》第六十九条责令某公司1整改和依法处罚。

　　2021年6月24日，会城街道办到位于澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 会城XX路XX号XX座XX的某公司1进行现场检查，检查发现该处加建了一个室内游泳池，长约23米，宽约5米，深约1.4米，占地面积约115平方米，现场检查时某公司1未能提供施工许可和监督手续资料。会城街道办现场制作《现场检查笔录》《询问笔录》《影像资料证据》，并有某公司1的委托代理人郑某签名确认。同日，会城街道办对某公司1作出澳洲幸运5 处协调字[XX]XX号《协助调查通知书》，要求某公司1于2021年6月24日前提供营业执照、法定代表人身份证、房产证、租赁合同相关资料。同日，会城街道办对某公司1作出澳洲幸运5 处责改字[XX]XX号《责令改正违法行为通知书》，以某公司1在会城XX路XX号XX座XX铺涉及变动建筑主体和承重结构装修工程没有设计方案的行为违反《建设工程质量管理条例》第十五条规定为由，根据《建设工程质量管理条例》第六十九条，责令某公司1于2021年7月1日前自行整改，上述《责令改正违法行为通知书》于同日送达某公司1签收。

　　2021年6月22日，会城街道办对澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监督管理局（以下简称“区市监局”）作出会处执函﹝XX﹞XX号《关于协助提供有关工商登记资料的函》，请求区市监局提供某公司1工商登记资料、经营者（负责人）的身份登记资料。区市监局于2021年6月30日作出《复函》，并提供个体户机读档案登记资料、经营者个人身份信息资料，显示某公司1法定代表人为梁某，企业目前状态为“登记成立”。  

　　2021年6月23日，会城街道办通过江门市不动产登记中心澳洲幸运5 分中心查询《不动产登记信息证明》显示，澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 XX路XX号XX座XX的权属人为某公司2，共有情况为“单独所有”，房屋性质为“市场化商品房”，规划用途为“商业服务”，土地用途为“其他商服用地”。

　　2021年6月28日，会城街道办对梁某作出澳洲幸运5 处协调字[XX]XX号《协助调查通知书》，要求梁某于2021年7月5日提供本人身份证、租赁合同、施工合同、设计方案或相关资料，并于2021年6月29日寄出编号为XX邮件，梁某于2021年6月30日拒绝签收并退回邮件。

　　2021年6月28日，会城街道办对某公司2作出澳洲幸运5 处协调字[XX]XX号《协助调查通知书》，要求某公司2于2021年7月5日提供法定代表人身份证、租赁合同、施工合同、设计方案或相关资料，并于2021年6月29日寄出编号为XX邮件，某公司2于2021年6月30日拒绝签收并退回邮件。

　　2021年7月8日，会城街道办对某公司1涉嫌涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，没有设计方案擅自施工的行为进行立案。2021年7月19日，会城街道办对某公司1作出澳洲幸运5 处听字﹝XX﹞XX号《行政处罚听证告知书》，告知某公司1违法事实、拟作出的处罚，告知其在收到本告知书之日起5日内提出陈述、申辩意见、提出听证申请，逾期未陈述、申辩、申请听证的，视为其放弃上述权利。上述《行政处罚听证告知书》于2021年7月20日送达某公司1。

　　2021年8月9日，某公司1作出《承诺书》，因没有报建室内游泳池相关手续，承诺停止游泳池使用，并且在补办相关文件给有关部门审核，待相关部门审核同意开放才使用。在未批准开放前若有擅自开放使用，自愿接受有关监督管理部门采取停水停电措施。

　　2021年8月12日，会城街道办向某公司1作出澳洲幸运5 处罚字﹝XX﹞XX号《行政处罚决定书》，以某公司1涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，没有设计方案擅自施工的行为违反《建设工程质量管理条例》第十五条为由，根据《广东省住房和城乡建设系统行政处罚自由裁量权基准》（工程建设与建筑业类）B301.69的规定，对某公司1处以罚款人民币60万元。江门市某公司1不服上述《行政处罚决定书》，向本机关申请行政复议。

　　另查明，在行政复议审查期间，某公司1向本机关提供由某公司3于2021年7月22日作出的《澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 会城XX路XX号XX座加建游泳池部分建筑结构安全性检测鉴定报告》（报告编号：XX），鉴定结论为：在考虑二层XX×XX区域新增泳池（新增泳池荷载恒荷载16kN/m²、活荷载2.0 kN/m²均布荷载复核）的情况下，该建筑二层XX×XX区域梁板结构承载能力满足新增泳池荷载要求。某公司1还提供由南水工程勘察设计院有限责任公司出具的《江门市某公司1钢结构设计建筑施工图》。

　　本机关认为：根据《中华人民共和国行政处罚法》第十八条第一款、第二款“国家在城市管理、市场监管、生态环境、文化市场、交通运输、应急管理、农业等领域推行建立综合行政执法制度，相对集中行政处罚权。国务院或者省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权。”《广东省人民政府关于成立江门市蓬江区江海区澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 城市综合管理局的公告》（粤府函〔2012〕48号）第二条第二项“蓬江区、江海区、澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 城市综合管理局的具体职能是：（二）行使城市规划管理方面法律、法规、规章规定的行政处罚及相关的监督检查、行政强制职能；”《澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 人民政府关于镇街实行综合行政执法的公告》（新府〔2020〕46号）第二条“原执法部门为水利部门、城市管理综合执法部门、农业农村部门的行政执法职权事项，自2020年11月1日起由各镇人民政府和会城街道办事处以其自身名义行使，实行综合行政执法。”的规定，被申请人会城街道办对其辖区范围内进行城市管理领域的行政处罚及相关的监督检查，属于其法定职责范围，执法主体适格。

　　根据《中华人民共和国行政处罚法》第四十条“公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清、证据不足的，不得给予行政处罚。”《建设工程质量管理条例》第十五条“涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，建设单位应当在施工前委托原设计单位或者具有相应资质等级的设计单位提出设计方案；没有设计方案的，不得施工。”综合本案证据，本机关认为，对于某公司1修建的游泳池项目是否属于涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，是本案的争议焦点，会城街道办在进行行政处罚之前的调查过程中，有向区住建局发函征询该局意见，但区住建局的《复函》仅仅是一种建议性回复，区住建局在《复函》中只是确认涉案游泳池项目没有办理施工许可和监督手续，但对于某公司1加建的游泳池项目是否属于涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，区住建局并没有作出结论性的认定，区住建局是建议会城街道办责令其整改和依法处罚，因此是否作出最终行政处罚，取决于会城街道办在查明事实的基础上再作出最终决定，会城街道办在对某公司1调查过程中，只进行了现场拍照和询问有关人员，未进行现场勘查，未查明装修规模、建设游泳池项目是否改变了原来的建筑主体和承重结构等基本事实。另外，涉案游泳池项目是否属于涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程并非众所周知或根据日常生活经验法则可以推定的事实，关于建筑主体和承重结构变动的认定属于建筑行业的专业性问题，需由会城街道办予以调查或专业机构的鉴定结论，会城街道办提供的证据中涉及建筑主体和承重结构变动的认定是区住建局的《复函》，该份《复函》内容没有对涉案游泳池项目是否属于建筑主体和承重结构变动作出结论性的认定，故该份《复函》不能作为认定涉案游泳池项目是建筑主体和承重结构变动的装修工程的证据，会城街道办依据《建设工程质量管理条例》第十五条对某公司1作出澳洲幸运5 处罚字﹝XX﹞XX号《行政处罚决定书》，事实不清，证据不足，应予撤销。对于涉案游泳池项目是否属于涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，会城街道办应进一步调查后重新作出处理。

　　综上，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项“具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为：1.主要事实不清、证据不足的；”的规定，会城街道办作出澳洲幸运5 处罚字﹝XX﹞XX号《行政处罚决定书》主要事实不清、证据不足，依法应予以撤销。

　　本机关决定：根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项的规定，撤销澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 会城街道办事处作出澳洲幸运5 处罚字﹝XX﹞XX号《行政处罚决定书》，责令会城街道办在本决定书生效之日起60日内重新作出具体行政行为。

　　申请人如不服本机关复议决定，可在收到本《行政复议决定书》之日起15日内，向江门市江海区人民法院提起行政诉讼。

澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 人民政府

2021年11月16日