行政复议决定书

澳洲幸运5 府行复〔2020〕63号

　　申请人：澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 某店。

　　被申请人：澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监督管理局。

　　住所地：澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 会城东门路9号一座。

　　法定代表人：梁京伟，职务：局长。

　　申请人澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 某店不服被申请人澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监督管理局（以下简称“澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局”）于2020年7月31日作出的新市监处字〔XX〕XX号《行政处罚决定书》，于2020年9月15日向本机关申请行政复议。本机关依法已予受理，现已审查终结。

　　申请人请求：请求撤销新市监处字〔XX〕XX号《行政处罚决定书》。

　　申请人称：申请人是小型个体工商户，此次违法是初犯，在调查过程中积极配合如实说明进货来源，提供相关的厂家证件及检验报告，对于此次违法行为深感后悔，希望澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局能从轻或减轻处罚。一、据佛山市某公司1提供，此次某公司1被抽检的添百福900mL食用植物调和油乙基麦芽酚检验不及格，是因为采购一小量原材料的芝麻油乙基麦芽酚不及格所致，并非厂家刻意添加使用，详见佛山市南海区市场监督管理局行政处罚决定书的说明。二、申请人被抽检的添百福900mL食用植物调和油共3瓶检出乙基麦芽酚不符合GB2017-2014《食品安全国家食品添加剂使用标准》要求，执法人员要求当事人出具厂方自检成品报告（添百福900mL食品植物调和油）和第三方检验报告（添百福5 L食品植物调和油）为有效文件，据厂家介绍，添百福食用植物调和油（花生味）系列一共有5L、1.8L、1.6L、900mL的产品规格，同系列产品配料都是统一的。产品个规格本身严格按照标签配料表进行统一调配分装生产，为何不能承认第三方检验的添百福5 L食用植物调和油有效文件，一直以来食用植物调和油的同一个牌子同一个配方，只需抽检其中系列的一个规格就可以了。三、江门市市场监督管理局委托广东省测试分析研究所（中国广州分析测试中心）对当事人经营的添百福900mL食用植物调和油乙基麦芽酚检验不及格时，佛山市某公司1提供该相关产品第三方检验报告添百福5 L食用植物调和油，据了解，生产厂家得知该产品被抽检不合格，马上展开怀疑有问题批次系列产品进行下架召回处理，尽量消除或减轻违法行为，并对产品做出调整，保证产品检验合格才继续销售，所以，截止至2020年9月12日，仅收到江门市市场监督管理局的不及格通知书。据了解，2019年1月至2020年2月期间，所有相关食药监部门委托第三方抽检佛山市某公司1抽检的项目中并没有乙基麦芽酚这一项目，也没有相关部门向生产企业普及这一项目，佛山市某公司1一直遵从参考相关食药监部门委托第三方对所属公司的全线产品作成品检验。所以在2020年3月前佛山市某公司1所提供的相关食药监部门委托第三方抽检和厂家委托第三方检验的所有报告并没有乙基麦芽酚这一项目。四、近三个月相关地方政府委托第三方检验流通市场出现食用植物调和油乙基麦芽酚检验不合格的，不只有佛山市某公司1一家，但其他类似商家的违法处罚与申请人不同。

　　被申请人答复称：一、答复人对被答复人的违法行为作出行政处罚的具体行政行为合法。（一）主体合法。根据《中华人民共和国食品安全法》第六条第二款，《中华人民共和国行政处罚法》第十五条、第二十条，结合《澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监督管理局机构职能》的规定,澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监督管理局作为本市澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 人民政府确定的食品药品监督管理部门，具有对发生在本市澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 行政区域内的违反食品安全法规定的行为进行调查，根据查明的事实对违法行为人予以行政处罚的法定职权。被答复人澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 某店经营超范围使用食品添加剂的食品的行为，违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第(四)项的规定。被答复人澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 某店的经营场所是澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 崖门镇XX市场。根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十条的规定，答复人对被答复人的违法行为有管辖权。(二)程序合法。2020年5月20日，答复人收到广东省测试分析研究所(中国广州分析测试中心)于2020年5月12日签发的《检验报告》(报告编号: XXXXX)。报告显示，被答复人经营的食用植物调和油(精炼、压榨)(商标:添百福;规格型号: 900毫升/瓶;生产日期: 2019-09-01; 质量等级: /、 生产企业:佛山市某公司1)乙基麦芽酚检验结果为506μg/kg (标准指标为不得检出)，乙基麦芽酚不符合GB 2760- -2014《食品安全国家标准食品添加剂使用标准》要求，检验结论为不合格。2020年5月22日，答复人对被答复人经营场所进行现场检查，送达了上述《检验报告》和《食品安全抽样检验结果通知书》，并告知被答复人有申请复检的权利。2020年5 月22日，经报主管领导批准后，本局决定立案调查。调查终结后，本局于2020年7月27日向被答复人送达了新市监听告字[XX] XX号《行政处罚听证告知书》，被答复人在法定期限内未提出陈述、申辩意见和听证要求。2020年7月31日，答复人根据查明的事实和《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条第一款第(三)项的规定，对被答复人作出行政处罚决定( 新市监处字[XX] XX号) ，并于2020年8月4日向被答复人送达了上述《行政处罚决定书》。答复人的上述处理程序符合《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第十七条、第五十一条、第五十七条、第七十四条的规定。二、答复人作出处罚决定的事实清楚、证据充分。经查明，被答复人于2019年9月15日以10元/瓶的价格从佛山市某公司1购进3瓶食用植物调和油(精炼、压榨)(商标：添百福；规格型号：900毫升/瓶；生产日期：2019-09-01；质量等级: /、生产企业：佛山市某公司1)，并摆放在澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 某店经营场所内对外销售。上述规格批次食用植物调和油经广东省测试分析研究所(中国广州分析测试中心)检验，乙基麦芽酚检验结果为506μg/kg (标准指标为不得检出)，不符合GB2760-2014《食品安全国家标准食品添加剂使用标准》要求，检验结论为不合格。至案发时止，被答复人共销售上述食用植物调和油3瓶(被抽样)，售价为11元/瓶，被答复人经营超范围使用食品添加剂的食品的货值为33元，违法所得共3元。上述违法事实有《现场笔录》、《询问笔录》、《检验报告》、现场检查照片、被答复人提供的进货单据复印件等证据证明。三、答复人未采纳被答复人提供的《检验检测报告》(编号：XXXXX)并无不当。在行政处罚案件调查过程中，被答复人向答复人提供了某公司2出具的《检验检测报告》(编号:XXXXX)。该报告显示，佛山市某公司1生产的添百福5L花生味调和油( 生产日期或批号2019年7月1日)过氧化值、酸价、黄曲霉素B1项目合格。该报告涉及的食品种类和批次与行政处罚案件中涉及的食品种类批次不一致。因此不予采纳。被答复人在行政复议申请书中作为附件的检验报告(编号分别是No. XXXXX、XXXXX)，在案件调查过程中并未提交。四、答复人作出的新市监处字[XX] XX号《行政处罚决定书》适用法律正确，处罚裁量适当。被答复人经营超范围使用食品添加剂的食用植物调和油，违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第(四)项的规定，构成了经营超范围使用食品添加剂的食品的违法行为。根据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条的规定，答复人对被答复人作出如下处罚决定:(一)没收违法所得3元；(二)罚款50000元。被答复人虽能如实说明上述不合格产品进货来源，违法经营的产品货值较小，但进货时未履行《食品安全法》第五十三条规定的进货查验义务，不能适用《食品安全法》第一百三十六条免予处罚。参照《广东省市场监督管理局关于行政处罚自由裁量权的适用规则》第十一条的规定，被答复人作出的上述处罚决定，已属从轻处罚。另外，被答复人在补充理由四中所述“此次违法为初犯”不属实，被答复人曾于2018年1月24日因违反《中华人民共和国食品安全法》第七十一条第三款的规定，经营标签不合格的食品，被原澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 食品药品监督管理局处罚[《处罚决定书》编号为(新崖)食药监食罚[XX] XX号]。

　　申请人在行政复议审查中提交了如下证据（均为复印件）：

　　证据1、行政处罚决定书 [新市监处字〔XX〕XX号]；

　　证据2、行政处罚决定书 [南江市食药监行罚〔XX〕XX号]；

　　证据3、添百福食用植物调和油标签；

　　证据4、检验告知书、样品购置费用告知书、抽样检验抽样单、抽检报告[NO.XXXXX]；

　　证据5、检验报告[报告编号：XXXXX]；

　　证据6、行政处罚告知书[深市监南罚告字〔XX〕南头XX号]；

　　证据7、检验报告[报告编号：XXXXX]。

　　被申请人在行政复议审查中提交了如下证据（均为复印件）：

　　证据1、抽样检验抽样单；

　　证据2、案件来源登记表；

　　证据3、检验报告[NO.XXXXX]、送达回证；

　　证据4、网络系统截图；

　　证据5、立案审批表；

　　证据6、食品安全抽样检验结果通知书；

　　证据7、责令整改通知书[新市监责改字〔XX〕XX号]、送达回证；

　　证据8、现场笔录、现场证据复制（提取）单；

　　证据9、询问笔录；

　　证据10、佛山市某公司1（销售单）；

　　证据11、营业执照；

　　证据12、食品生产许可证2份；

　　证据13、行政处罚决定书[（新崖）食药监食罚〔XX〕XX号]、送达回证；

　　证据14、行政处罚听证告知书[新市监听告字〔XX〕XX号]、送达回证；

　　证据15、行政处罚决定书[新市监处字〔XX〕XX号]、送达回证。

　　本机关查明：澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局根据广东省测试分析研究所（中国广州分析测试中心）签发的NO.XXXXX《检验报告》，于2020年5月22日对某店涉嫌经营超范围使用食品添加剂的食品的违法行为进行案件来源登记及立案。同日，澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局对某店进行现场检查，执法人员检查店内情况，制作《现场笔录》，向某店送达NO.XXXXX《检验报告》及新市监责改字〔XX〕XX号《责令整改通知书》，《责令整改通知书》认定某店违反《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第（四）项的规定，责令其立即予以改正，立即停止销售不符合食品安全标准的食品，召回已经销售单不合格食品，通知相关消费者并记录召回和通知情况。某店出示其《营业执照》和《食品经营许可证》。2020年6月18日，澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局对某店经营者蒋某进行调查并制作《询问笔录》，蒋某对广东省测试分析研究所（中国广州分析测试中心）签发的NO.XXXXX《检验报告》没有异议，不提出复检申请。另外，蒋某在《询问笔录》中回复其从佛山市某公司1购进与NO.XXXXX《检验报告》同一批次的使用植物调和油3瓶，进货价10元/瓶，被抽样3瓶，销售价为11元/瓶，除了被抽样的3瓶没有售出，库存为零，被抽样的3瓶食用植物调和油是以11元/瓶的价格售出，蒋某提供从佛山市某公司1购进涉案食用植物调和油的进货单据，未能提供经营台账、涉案食用植物调和油的检验合格报告。2020年7月22日，澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局作出新市监听告字〔XX〕XX号《行政处罚听证告知书》，向某店告知陈述、申辩、听证的权利，该通知书于2020年7月27日送到给某店。2020年7月31日，澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局作出新市监处字〔XX〕XX号《行政处罚听证告知书》，对某店作出没收违法所得3元及罚款50000元的处罚，《告知书》于2020年8月4日送达给当事人。某店不服上述处罚决定，向本机关提出复议。

　　另查明，江门市市场监督局对某店进行监督检查，委托广东省测试分析研究所（中国广州分析测试中心）对该店销售的添百福900mL食用植物调和油共3瓶进行检验，被抽样的程序、过程等内容经蒋某签名确认无异议。广东省测试分析研究所（中国广州分析测试中心）于2020年5月12日签发NO.XXXXX《检验报告》，报告内容显示，委托单位：江门市市场监督管理局，食品名称：使用植物调和油（精炼、压榨），商标：添百福，规格型号：900毫升/瓶，生产/检疫/购进/加工日期：2019-09-01，被抽样单位名称：澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 某店，标称生产者名称：佛山市某公司1，抽样日期：2020-04-15，检测项目：铅（以Pb计），苯并[a]芘，检验结论为：乙基麦芽酚不符合GB2760-2014《食品安全国家标准食品添加剂使用标准》要求，检验结论为不合格。

　　本机关认为：根据《中华人民共和国食品安全法》第六条第二款“县级以上地方人民政府依照本法和国务院的规定，确定本级食品安全监督管理、卫生行政部门和其他有关部门的职责。有关部门在各自职责范围内负责本行政区域的食品安全监督管理工作。”的规定，结合澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局机构职能，澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局是澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 人民政府确定的食品监督管理部门，依法负责本行政区域食品安全监督管理工作，其执法主体适格。

　　关于澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局作出的新市监处字〔XX〕XX号《行政处罚决定书》是否合法的问题。根据《中华人民共和国食品安全法》第三十四条“禁止生产经营下列食品、食品添加剂、食品相关产品：……（四）超范围、超限量使用食品添加剂的食品”、第一百二十四条“违反本法规定，有下列情形之一，尚不构成犯罪的，由县级以上人民政府食品药品监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂，并可以没收用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款；情节严重的，吊销许可证：……（三）生产经营超范围、超限量使用食品添加剂的食品”的规定，当事人如果存在生产经营超范围、超限量使用食品添加剂的食品的行为，由县级以上食品监督管理部门负责没收违法所得，经营货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款。本案中，江门市市场监督局对某店销售的3瓶添百福900mL食用植物调和油进行抽样检验，委托广东省测试分析研究所（中国广州分析测试中心）出具NO.XXXXX《检验报告》，《检验报告》认定上述3瓶调和油检验结果为乙基麦芽酚不符合GB2760-2014《食品安全国家标准食品添加剂使用标准》要求，检验结论为不合格。澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监督局对某店进行现场检查，对经营者蒋某进行询问，其中蒋某对其销售添百福900mL食用植物调和油的事实及NO.XXXXX《检验报告》的内容无异议，并提供进货单证实进货来源为佛山市某公司1、进货数量为3瓶、进货单价为10元/瓶。根据上述调查内容，澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监督局在法定职责范围内对某店作出的处罚决定并无不妥。另外，某店举证NO.XXXXX《抽检报告》、编号XXXXX《检验报告》、编号XXXXX《检验报告》以证明其已尽到验货义务，但上述《检验报告》与涉案违法产品均不属于同一批次生产的产品，不能作为减轻或免除处罚的依据；某店认为其符合可以减轻处罚的情形，但其未能承担举证义务应承担不利后果，且澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局举证（新崖）食药监食罚〔XX〕XX号《行政处罚决定书》证明某店并非初犯。综上，本机关认为涉案《行政处罚决定书》查明事实清楚，证据充分，适用法律正确。

　　根据《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第十七条第一款“市场监督管理部门对依据监督检查职权或者通过投诉、举报、其他部门移送、上级交办等途径发现的违法行为线索，应当自发现线索或者收到材料之日起十五个工作日内予以核查，由市场监督管理部门负责人决定是否立案；特殊情况下，经市场监督管理部门负责人批准，可以延长十五个工作日。法律、法规、规章另有规定的除外。” 第五十一条第一款“行政处罚建议被批准后，市场监督管理部门应当书面告知当事人拟作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有陈述权、申辩权。拟作出的行政处罚属于听证范围的，还应当告知当事人有要求举行听证的权利。法律、法规规定在行政处罚决定作出前需责令当事人退还多收价款的，一并告知拟责令退还的数额。” 第五十一条第二款“当事人自告知书送达之日起三个工作日内，未行使陈述、申辩权，未要求举行听证的，视为放弃此权利。”第五十四条“市场监督管理部门负责人经对案件调查终结报告、审核意见、当事人陈述和申辩意见或者听证报告等进行审查，根据不同情况，分别作出以下决定：（一）确有依法应当给予行政处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出行政处罚决定；”第五十七条“第五十七条 适用一般程序办理的案件应当自立案之日起九十日内作出处理决定。因案情复杂或者其他原因，不能在规定期限内作出处理决定的，经市场监督管理部门负责人批准，可以延长三十日。案情特别复杂或者有其他特殊情况，经延期仍不能作出处理决定的，应当由市场监督管理部门负责人集体讨论决定是否继续延期，决定继续延期的，应当同时确定延长的合理期限。”《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条“行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。”的规定，澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监督局获得违法线索后15天内对某店进行立案调查并依法向其发出《责令整改通知》，查明违法事实后，澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监督局发出《行政处罚听证告知书》，充分保障被处罚人陈述、申辩、听证的权利，澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监督局作出涉案《行政处罚决定书》，上述处罚文书均已送达给当事人。澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监督局作出涉案处罚决定的程序合法。

　　根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项规定“具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持；……”据此，澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局2020年7月31日作出的新市监处字〔XX〕XX号《行政处罚决定书》事实清楚、适用依据正确、程序合法，本机关予以维持。

　　本机关决定：根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款（一）项的规定，决定维持澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局于2020年7月31日作出的新市监处字〔XX〕XX号《行政处罚决定书》。

　　申请人如不服本机关复议决定，可在收到本《行政复议决定书》之日起15日内，向江门市江海区人民法院提起行政诉讼。

澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 人民政府

2020年11月10日