驳回行政复议申请决定书

澳洲幸运5 府行复〔2020〕42号

　　申请人：澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 某店1。

　　被申请人：澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监督管理局。

　　住所地：澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 会城东门路9号一座。

　　法定代表人：梁京伟，职务：局长。

　　第三人：澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 某店2。

　　申请人澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 某店1不服被申请人澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监督管理局2020年5月7日作出的新市场监管举报〔XX〕第XX号《举报不予立案告知书》，于2020年7月6日向澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 人民政府申请行政复议。本机关依法已予受理，现已审查终结。

　　申请人请求：1、请求撤销新市场监管举报〔XX〕第XX号《举报不予立案告知书》；2、请求对第三人作出行政处罚，如构成犯罪的追究其刑事责任；3、请求举行公开听证。

　　申请人称：一、被申请人存在不具有行政执法主体资格且作出的行政行为没有依据等违法情形。经查被申请人法定代表人没有执法证，被申请人不具有执法资格。二、涉案的《举报不予立案告知书》认定事实不清。第三人经营场所是住宅不是商业用地，而且其在涉案经营场所的消防通道加建构建筑物属于违建和占道摆卖。第三人的食品经营许可证没有放置在显眼位置属于无照经营查处范围。第三人以不正当手段获得营业执照，危害公共安全，应当予以处罚及追究刑事责任。三、涉案的《举报不予立案告知书》程序违法。申请人采用非书面方式进行举报，被申请人没有进行记录，违反《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》第二十四条。四、被申请人不作为，充当第三人“保护伞”的情况属实。第三人没有食品经营许可证，被申请人主观故意对申请人举报第三人的情况不给予处理。五、被申请人泄露申请人的举报信息。申请人接到第三人的电话，依据规定被申请人不得将举报人个人信息泄露。

　　被申请人答复称：一、答复人对被答复人的举报事项告知立案情况的具体行政行为合法。（一）主体合法。被答复人举报澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 某店2涉嫌在不合法经营场所经营。经核查，澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 某店2的登记地址是澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 XX路XX巷XX号XXX。根据《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》第二十五条的规定，答复人对被答复人的举报事项有管辖权。（二）程序合法。答复人于2020年4月27日收到被答复人通过12345平台实名反映的举报事项。经核查，未发现营业执照办理方面的违法行为，因此决定不予立案。2020年5月8日以邮政特快专递的形式将不予立案的决定书面告知被答复人。答复人的上述处理程序符合《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》第三十一条第一款、第二款和《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第十七条第一款的规定。（三）形式合法。根据《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》第三十一条第二款、第三十二条，《食品安全法》第一百一十五条的规定，对被答复人的举报事项，答复人只需要告知是否立案。根据《食品安全法》第一百一十五条和《食品药品违法行为举报奖励办法》第四条第（三）项的规定，被答复人的举报事项不符合举报奖励的条件，因此无法告知被答复人予以奖励。另外，《市场监管总局关于印发<市场监督管理部门处理投诉举报文书式样>的通知》中文书样式十一《举报不予立案告知书》，市场监督管理部门告知举报人不予立案的处理决定时，并无要求阐明详细的理由。因此，答复人告知被答复人不予立案决定的形式合法。二、答复人作出不予立案的决定事实清楚、证据充分、程序合法。答复人收到被答复人的举报事项后，在法定时间对举报事项进行核查。在2020年4月28日现场检查时，发现被举报人没有办理《食品经营许可证》，但经营的食品数量少。根据《行政处罚法》第二十七条第二款的规定、结合《广东省市场监督管理局关于全力推动市场主体复工复产复市的通知》（粤市监综〔XX〕172号）第七点：“积极实施包容审慎监管……对于情节轻微并及时纠正、主动消除或者减轻危害后果的违法行为，依法从轻、减轻或不予行政处罚，采取提醒教育、行政指导、责令改正等方式，督促市场主体进行整改，规范其生产经营行为”的精神，被答复人向被举报人发出《责令改正通知书》（新市监责改字〔XX〕XXXX号），督促被举报人进行整改，被举报人已立即下架相关商品。被举报人于2020年5月6日申请办理《食品经营许可证》，于2020年5月8日准予许可。被答复人认为，被举报人违法情节轻微并及时纠正，且没有造成危害后果，因此，被答复人决定对被举报人不予立案。综上所述，答复人对被答复人的举报事项处理认定事实清楚、程序合法、适用法律正确，请依法予以维持。

　　第三人澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 某店2在行政复议审查期间未提交任何书面答复意见及证据材料。

　　申请人在行政复议审查中提交了如下证据（均为复印件）：

　　证据1、个体工商户营业执照；

　　证据2、单位经营者身份证明书；

　　证据3、身份证、名片；

　　证据4、不予立案告知书[新市场监管举报举报〔XX〕第XX号]；

　　证据5、现场照片；

　　证据6、行政执法证；

　　证据7、国家企业信用信息公示系统（广东）网页截图；证据8、关于XX路X巷XX号某店2涉嫌违建及占道

　　摆放问题的回复[新城管信复〔XX〕第XX号]；

　　证据9、告知书[新信复查〔XX〕XX号]；

　　证据10、转办告知书[粤市监信字〔XX〕XXX号]；

　　证据11、江门市市场监督管理局举报分送情况告知书[江市场监管〔XX〕第XX号]；

　　证据12、广东省司法厅网页截图；

　　证据13、食品经营许可证

　　证据14、行政执法证；

　　证据15、关于XX路XX巷XX号某店2涉嫌违建及占道摆卖问题的回复[新城管信复〔XX〕XX号]。

　　被申请人在行政复议审查中提交了如下证据（均为复印件）：

　　证据1、举报单；

　　证据2、不予立案告知书[新市场监管举报举报〔XX〕第XX号]及邮寄单；

　　证据3、现场笔录；

　　证据4、责令改正通知书及送达回证；

　　证据5、证据复制（提取）单；

　　证据6、《食品经营许可证》办理档案资料；

　　证据7、市场监督总局关于印发《市场监督管理部门处理投诉举报文书样式》的通知。

　　本机关查明：2020年4月27日，某店1通过12345平台进行投诉举报，反映某店2属于违章建筑、不具备合法经营场所、没有《食品经营许可证》等非法经营情况。澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局收到某店1上述投诉举报后，组织执法人员在2020年4月28日对某店2进行现场检查。现场检查发现，某店2在市场监管部门登记的经营场所为会城XX路XX巷XX号XXX，某店2在上述地址的门口设有摊台，摊台上摆放冷冻肉类、冷冻鱼、鸡蛋、腊肠商品，摊台后有一小门，门后摆有两个冰柜，小门与会城XX路XX巷XX号XXX相连通，某店2在现场无法提供《食品经营许可证》，执法人员现场向某店2送达新市监责改字〔XX〕XXXX号《责令改正通知书》，责令某店2下架需要办理《食品经营许可证》许可经营的腊肠商品，某店2已当场改正，停止违法行为 。某店2于2020年5月6日申请办理《食品经营许可证》，澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局按照食品经营许可承诺制的要求于XXXX年XX月XX日准予许可并发放《食品经营许可证》，主体业态为食品销售经营者(食杂店)，经营项目为预包装食品(含冷藏冷冻食品)销售；散装食品(含冷藏冷冻食品)销售;散装食品(不含散装熟食)销售，有效期至XXXX年XX月XX日。澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局根据《行政处罚法》第二十七条第二款的规定、结合《广东省市场监督管理局关于全力推动市场主体复工复产复市的通知》(粤市监综〔XX〕172号)第七点精神，认定某店2在没有取得《食品经营许可证》的情况下销售的腊肠商品较少，违法情节轻微、及时纠正，未对举报事项立案，于2020年5月7日作出新市场监管举报〔XX〕第XX号《举报不予立案告知书》，向某店1告知不予立案的处理结果。某店1不服上述《举报不予立案告知书》，向本机关提起复议。

　　另查明，某店2于2010年5月24日向江门市工商行政管理局澳洲幸运5 分局申请办理某店2个体工商户营业执照，申报经营场所为会城XX路XX巷XX号XXX，该地址不动产所有权人是黄某。某店2提交了其与黄某的租赁合同、中心社区居民委员会出具的利害关系人同意将住宅改变为经营用房的证明以证实涉案的经营场所符合个体工商户营业执照办理条件。江门市工商行政管理局澳洲幸运5 分局工作人员现场核查上述地址，确认某店2提交的申请材料齐全、符合法定形式，在2010年5月28日发放《个体工商户营业执照》。某店2于2020年5月6日办理营业执照变更登记，将经营范围变更为“零售:冷冻肉、冷冻水产品、食品”以及将注册号变更为统一社会信用代码。

　　某店1向澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 城市管理和综合执法局反应关于XX路XX巷XX号某店2涉嫌违建的问题，澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 城市管理和综合执法局于2020年9月3日作出《关于XX路XX巷XX号某店2涉嫌违建及占道摆卖问题的回复》，回复内容中认定会城XX路XX巷XX号XXX西侧与XX路XX巷XX号间距位置之间加建建（构）筑物约8平方米的行为违法，已责令当事人限期拆除，另外针对某店2超出门、窗、外墙进行经营的行为已责令其限期自行整改。

　　本机关认为：第一，根据国家市场监督管理总局《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》第四条第二款“县级以上地方市场监督管理部门负责本行政区域内的投诉举报处理工作。”第三十一条“市场监督管理部门应当按照市场监督管理行政处罚等有关规定处理举报。举报人实名举报的，有处理权限的市场监督管理部门还应当自作出是否立案决定之日起五个工作日内告知举报人。” 国家市场监督管理总局《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第十七条“市场监督管理部门对依据监督检查职权或者通过投诉、举报、其他部门移送、上级交办等途径发现的违法行为线索，应当自发现线索或者收到材料之日起十五个工作日内予以核查，由市场监督管理部门负责人决定是否立案；特殊情况下，经市场监督管理部门负责人批准，可以延长十五个工作日。法律、法规、规章另有规定的除外。”的规定，澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局依法负责本行政区域市场监督投诉举报工作，其执法主体适格；澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局收到举报内容后，在法定期限内进行调查核实并向举报人告知不予立案的处理结果，已实际履行了举报处理的相关法定职责。

　　第二、根据《中华人民共和国行政复议法》第二条“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益，可以依据该法申请行政复议。”《中华人民共和国行政复议实施条例》第二十八条“行政复议申请符合下列规定的，应当予以受理：……（二）申请人与具体行政行为有利害关系”的规定，举报人不服行政机关对举报事项作出的处理是否具备申请行政复议的主体资格，取决于举报内容是否维护自身合法权益。本案中，某店1通过12315平台提出涉案举报的作用在于为查处违法经营行为提供线索或者证据，促进澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局启动行政调查权，并非为了直接保障举报人自身的合法权益。且澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局作出的涉案不予立案告知对举报人的权利义务不产生实际影响。根据举报人提交的举报材料，澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局已依法启动行政调查权并将处理结果回复至举报人，举报人的举报权已得到充分保障。综上所述，某店1与澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 市场监管局作出的涉案不予立案告知没有法律上的直接利害关系，不具备申请行政复议的主体资格，不符合行政复议受理条件。

　　根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款 “有下列情形之一的，行政复议机关应当决定驳回行政复议申请：……（二）受理行政复议申请后，发现该行政复议申请不符合行政复议法和本条例规定的受理条件的”的规定，某店1在2020年7月6日提交的行政复议申请属于上述规定的情形，依法应驳回。

　　本机关决定：根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八第一款第（二）项的规定，决定驳回某店1的行政复议申请。

　　申请人如不服本机关复议决定，可在收到本《驳回行政复议申请决定书》之日起15日内，向江门市中级人民法院提起行政诉讼。

澳洲幸运5(中国)开奖记录查询站 人民政府

2020年9月26日